最近，因?yàn)橐咔榈挠绊懀肮蚕韱T工”的概念興起，這種靈活用工的方式成為國內(nèi)企業(yè)應(yīng)對疫情進(jìn)行積極自救的一次創(chuàng)新之舉，也受到一些企業(yè)的青睞。
隨著“共享員工”的火熱，一些大家關(guān)心的問題也隨之而來，比如勞動(dòng)關(guān)系的歸屬，員工權(quán)益如何保障，合同怎么簽，出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛怎么辦等等問題。
以上，我們邀請專業(yè)法律人士進(jìn)行了詳細(xì)解讀：
01、“共享員工”的法律關(guān)系如何歸屬
勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國勞動(dòng)法＞若干問題的意見》第7條規(guī)定：
“用人單位應(yīng)與其長期被外單位借用的人員、帶薪上學(xué)人員、以及其他非在崗但仍保持勞動(dòng)關(guān)系的人員簽訂勞動(dòng)合同，但在外借和上學(xué)期間，勞動(dòng)合同中的某些相關(guān)條款經(jīng)雙方協(xié)商可以變更。”
“共享員工”本質(zhì)上就是一種人員借用的法律關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系還是在原來單位跟員工之間。
共享辦公與傳統(tǒng)勞務(wù)派遣模式相似，但在工資發(fā)放形式、資質(zhì)、用工規(guī)模等都有不同，可視為勞動(dòng)合同的短期變更，包括工作地點(diǎn)、工作崗位和工作內(nèi)容。
“共享用工”用工模式既不屬于勞務(wù)派遣法律關(guān)系，也不屬于雙層勞動(dòng)關(guān)系。
只要用人單位在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，未向員工下發(fā)過書面的解除、辭退通知、決定，則用人單位（供給方）與員工之間仍然存在勞動(dòng)關(guān)系。
從形式上判斷，目前用工需求企業(yè)與這些員工之間的關(guān)系性質(zhì)應(yīng)當(dāng)僅僅是勞務(wù)關(guān)系。
02、員工的相關(guān)權(quán)益如何保障
1、工資發(fā)放
因共享用工模式與勞務(wù)派遣法律關(guān)系較為相似，參照上述勞務(wù)派遣關(guān)系的法條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬的原則向共享員工發(fā)放工資。
借出單位（供應(yīng)方）仍為“共享員工”的用人單位，由借入單位將工資支付給用人單位，再由用人單位發(fā)放，更加合規(guī)。當(dāng)然，如果三方達(dá)成一致，也可以由借入單位直接發(fā)放給“共享員工”。
“共享員工”將直接改變勞動(dòng)者的工作崗位、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容、薪酬待遇，屬于勞動(dòng)合同的變更，故供給方應(yīng)與勞動(dòng)者充分協(xié)商，告知?jiǎng)趧?dòng)者相關(guān)工作內(nèi)容、崗位職責(zé)、薪酬待遇，征求員工意見并取得員工本人同意。
在合作期限屆滿或者合作業(yè)務(wù)完成后，共享員工回到供給企業(yè)，繼續(xù)原來的工作。
如果勞動(dòng)者不愿到借用單位成為“共享員工”，則應(yīng)接受供給企業(yè)按停工停產(chǎn)時(shí)工資的支付，即第一個(gè)工資支付周期內(nèi)，按原勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付，超過一個(gè)工資支付周期的，可以根據(jù)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)，按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，但不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)；用人單位沒有安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70％支付勞動(dòng)者基本生活費(fèi)。
2、個(gè)稅上繳及五險(xiǎn)一金等福利
供給企業(yè)作為共享員工的扣繳義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)正常列支工資費(fèi)用，在企業(yè)所得稅前據(jù)實(shí)扣除工資費(fèi)用；個(gè)人所得稅按照“工資薪金所得”代扣代繳共享員工個(gè)人所得稅。
在“共享員工”用工模式下，共享員工與供給企業(yè)仍存在勞動(dòng)關(guān)系，相應(yīng)的勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)仍由原工作單位承擔(dān)，其仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)為員工繳納五險(xiǎn)一金等福利。
實(shí)際用工企業(yè)向共享員工支付的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)包含社會(huì)保險(xiǎn)的部分，并由員工所在的用人單位負(fù)責(zé)繳納。供給企業(yè)與需求企業(yè)之間可以通過協(xié)議的方式對社保費(fèi)用約定進(jìn)行合理分擔(dān)。
3、工傷界定
《工傷保險(xiǎn)條例》第四十三條第三款規(guī)定：“職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償辦法。”
因此，“共享員工”在用工期間發(fā)生工傷的，應(yīng)由供給單位負(fù)責(zé)申報(bào)工傷并承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任；如果供給單位與用工需求單位就工傷責(zé)任約定補(bǔ)償辦法的，可按約定執(zhí)行，但不得因此減損工傷員工的利益。
對于在用工期間感染新冠肺炎的員工，若符合《關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護(hù)及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》中認(rèn)定為工傷的情形，員工可以享受工傷保險(xiǎn)待遇，若不符合，在治療期間也可以有工資保障。
但仍然存在一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，“共享員工”的工作地點(diǎn)并非為其繳納社保的用人單位，出現(xiàn)工作地點(diǎn)與其正常工作場所分離的特殊情形，可能會(huì)影響工傷界定。
為防范這一風(fēng)險(xiǎn)，給員工提供人身保障，建議用工需求單位為共享員工購買意外傷害商業(yè)保險(xiǎn)，比如雇主責(zé)任險(xiǎn)，“新冠”特別保險(xiǎn)。
03、企業(yè)所得稅如何扣除
因供給方與員工存在勞動(dòng)關(guān)系，其發(fā)放給員工的工資薪金允許在稅前扣除，需要提供的資料有工資明細(xì)清單、勞動(dòng)合同(協(xié)議)文本、個(gè)人所得全員全額申報(bào)證明及個(gè)人所得稅代扣代繳證明。
由于用工需求方未與共享員工簽訂勞動(dòng)合同，在法律上未建立勞動(dòng)關(guān)系，那么向其支付的勞務(wù)報(bào)酬則不屬于稅法上所指的“合理工資薪金”范圍，如不符合工資薪金在稅前扣除的條件，企業(yè)應(yīng)取得合法票據(jù)在稅前扣除。
用工需求企業(yè)可取得其身份證明、簽訂勞務(wù)合同或者協(xié)議，依據(jù)向其支付的勞務(wù)報(bào)酬向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請帶開勞務(wù)費(fèi)發(fā)票，以此作為勞務(wù)費(fèi)稅前扣除的憑據(jù)。
04、“共享員工”的合同如何簽署
需求方和勞動(dòng)者之間應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商簽署書面協(xié)議，必要情況下由需求方、勞動(dòng)者和供給方簽署三方協(xié)議，明確三方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。供給方和需求方在企業(yè)層面可以簽署合作協(xié)議。
需求方和勞動(dòng)者之間的協(xié)議需要明確約定合同性質(zhì)、員工人數(shù)、用工期限、工作崗位、工作內(nèi)容、崗位要求、培訓(xùn)安排、勞動(dòng)報(bào)酬及支付、勞動(dòng)保護(hù)、退出機(jī)制等事項(xiàng)，明確雙方法律風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任歸屬。
需求方企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守法律的強(qiáng)制性規(guī)定合法用工，要進(jìn)行必要的崗前培訓(xùn)，注意員工身體、健康、能力等方面是否符合崗位要求。
基于新冠肺炎疫情防控形勢，應(yīng)該嚴(yán)格按照國家及當(dāng)?shù)卣螅瑸閱T工提供相應(yīng)的勞動(dòng)保護(hù)裝備及勞動(dòng)條件；在休息休假方面也應(yīng)當(dāng)遵守法律的強(qiáng)制性規(guī)定，在保障勞動(dòng)者的休息權(quán)的同時(shí)，應(yīng)支付加班費(fèi)。
對于共享員工來說，要與供給方企業(yè)核實(shí)停工停產(chǎn)期間的工作安排，借出工作期限、工資待遇等情況；要與需求方企業(yè)核實(shí)用工期間的權(quán)利義務(wù)，維護(hù)自己的合法權(quán)益。
05、出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛，誰作為訴訟主體
供給企業(yè)并未與員工解除勞動(dòng)合同，員工的勞動(dòng)關(guān)系依然存留在原單位。用工需求企業(yè)與共享員工簽訂的只是勞務(wù)合同。
因此，有關(guān)勞動(dòng)者的用工糾紛或工傷事故，應(yīng)由與員工存在勞動(dòng)合同關(guān)系的供給業(yè)負(fù)責(zé)處理，員工仍將以供給企業(yè)作為用人單位進(jìn)行勞動(dòng)仲裁或者訴訟。
? 以上內(nèi)容由李可書律師提供。
李可書，資深律師，法學(xué)博士，經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后。十余年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，曾先后在金杜律師事務(wù)所、通商律師事務(wù)所等著名律師事務(wù)所擔(dān)任律師，曾擔(dān)任美國索爾思光電公司全球總法律顧問等職務(wù)。現(xiàn)為北京市煒衡律師事務(wù)所合伙人。
公安備案號：34080202000488